Искусство в IT-технологиях...

Зажигалкин Александр Владимирович . Международно-правовое регулирование электронной коммерции, 2005

Рассматривая проблемы сближения (унификации н гармонизации) национального законодательства

специалисты отмечают, что международные соглашения не являются единственно возможным механизмам установления единообразного внутригосударственного регулирования. По мнению И.С.Зыкина двум уровням регулирования в сфере международного экономического оборота - нормативному и контрактному - соответствуют различные методы унификации: первому - подготовка международных конвенций и типовых законов, а второму - разработка типовых проформ и общих условий.49 М.М.
Богуславский подчеркивает, что унификация может «осуществляться путем введения в национальное законодательство нормативных положений, разработанных в рамках международных договоров; формирования модельных и единообразных законов; выработки различных типовых договоров; формулирования международными организациями сложившихся торговых обычаев в виде так называемых торговых терминов».50 Как указывает Л.С.Комаров, международным конвенциям как инструменту унификации есть несколько альтернатив. К подобным альтернативным методам унификации он относит модельные законы и рекомендации, кодексы поведения и стандартные формы договоров.51
Длительное время в качестве главного инструмента сближения (унификации и гармонизации) изциона1ьного законодательства рассматривались международные договоры. Именно поэтому основные усилия в плане урегулирования электронной коммерции были направлены на подготовку специального международного соглашения по этому вопросу, а также на то, чтобы приспособить действующие международные договоры к особенностям электронной деятельности. Разработка комплексного международного соглашения, направленного на урегулирование электронной экономической деятельности, действительно была бы идеальным решением вопроса
Конвенционный метод имеет ряд очевидных преимуществ. Во-первых, при помощи международного договора достигается единообразное регулирование определенных отношений в присоединившихся государствах. Международный договор позволяет сформировать стройную систему рсгламс1гтации в той или иной области отношений, основанной на единых взаимосвязанных принципах. Регулирование, базирующееся на международном договоре, позволяет добиться большей степени четкости и предсказуемости отношений. На базе международно-правовых корм, изложенных в той или иной конвенции, формируется либо преобразуется соответствующее национальное законодательство. Во-вторых, нормы международного договора имеют приоритет перед нормами национального
4* Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990. С. 47.
50 Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2004. С.279.
51 Комаров Л. Международный институт унификации частного праоа // Внешняя торговля. 1993. >Ь 11. С. 26-30.
109
конвенции фрагментарны по своему характеру и ни одна из них не направлена на весобьемлющуто унификацию отрасли права в целом.54 В противном случае разработчики рискуют тем, что конвенции так и не вступят в силу, поскольку большинство государств, несогласных с нормалей, содержащимися в договоре, откажется к нему присоединиться.55
С тем, чтобы обеспечить возможность присоединения государств к конвенциям, не в полной мерс, отвечающим их позициям, международным правом предусмотрен институт оговорок. Однако наличие оговорок затрудняет решение вопроса о том, в каком обьеме, и с какого момента следует применять нормы международного договора по отношению к лицам данного государства. Существование системы исключений и оговорок, как полагает Ю.Базедов, превращает применение конвекции в довольно сложный процесс.56
В-третьих, на сегодняшний день едва ли возможна исчерпывающая регламентация всех аспектов осуществления коммерческой деятельности с использованием современных ИКТ. Поэтому с достаточной степенью определенности можно спрогнозировать, что через какое-то время в международные договоры придется вноси п> уточнения и дополнения. Между тем, применительно к конвенционному регулированию это во многих случаях бывает достаточно сложно. Об этом свидетельствуют, в частности, безуспешные попытки внести изменения в действующие международные договоры в связи с внедрением электронного документооборота.
Наконец, необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в рамках исключительно конвенционного регулирования крайне сложно обеспечить исчерпывающую регламентацию различных видов торгово-экономической деятельности, в том числе с использованием электронных средств связи, в силу большого разнообразия и специфики возникающих ситуаций, необходимости детальной регламентации многообразных аспектов подобной деятельности.
Неопределенность в отношении перспектив разработки и принятия международного договора, регламентирующего вопросы электронной коммерции, заставляет задуматься об иных путях согласованного регулирования этого вопроса на международном и национальном уровнях. Сложности, связанные с разработкой международных соглашений, даюг повод некоторым специалистам говорить о кризисе договорной унификации,57 а другим
м Базедов Ю. Возрождение процесса унификации права: европейское контрактное право и его элементы // РЕМИ. 1998-1999. СПБ, 1999. С.67-68.
55 Так, успех Венской конвенции 1980 г. объясняется, помимо прочего, тем, что in сферы регулирования данного договора были исключены отдельные вопросы, вызывавшие наибольшее количество разногласил (действительность контракта, последствия контракта в отношении права собственности на проданныЛ товар, вопросы исковой давности и т.н.). Для регламентации таких вопросов предполагалось либо принятие отдельных международных дозхжоро», либо регулирование на основе национального права (см.: Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продаж и товаров. К 10-летию ее применения Россией / Сост. М.ГЛЧпеиберг, М., 2001. С. 6). 36 Баэедов Ю. Указ. соч. С. 67-68. 57 Базедов Ю. Указ. соч. С.67-68.
10$
законодательства государств - участников концепции. Тем самым, достигается более эффективная унификация правового регулирования.
Однако конвенционный метод далеко не всегда позволяет в полной мере осуществить исчерпывающую регламентацию в силу ряда присущих ему серьезных недостатков.
Прежде всего, это касается длительных сроков согласования текста международного договора, а порой и знзчтгельного периода времени, необходимого для вступления договора в силу (в течение которого необходимо набрать определенное число ратификаций со стороны государств-участников).52 В конечном счете, задержка вступления конвенции в силу может привести к тому, что она устареет к моменту вступления договора в силу и международное сообщество получит документ, который уже не является эффективным инструментом регламентации. Нельзя сбрасывать со счетов, что целый ряд соглашений, направленных на регламентацию коммерческой деятельности до сих пор так и не набрал необходимого числа ратификаций.53
Во-вторых, установление какого-либо варианта регулирования, как правило, предполагает необходимость согласования не совпадающих позиций различных государств, что придает международному договору компромиссный характер, а подчас, приводит к тому, что некоторые вопросы не попадают в сферу регулирования договора. Если не учитываются позиции отдельных государств, то они могут не присоединиться к соглашению, что делает его в некоторых случаях вообще бессмысленным, поскольку он либо не вступает в силу либо действует для незначительной группы государств.
Тем самым конвенционный способ регулирования в ряде случаев не позволяет обеспечить необходимый уровень детализации в регламентации соответствующих отношений. Как правило, в конвенциях обходятся самые острые вопросы, позиции государств по которым расходятся в наибольшей степени, а это приводит к отрывочности регулирования и пробелам, возьмем ли мы вопросы регламентации купли-продажи, факторинга, лизинга или других институтов частного права. В большинстве случаев
JJ Это четко видно на примере электронной коммерции, где вопрос разработки соответствующего между народного договора обсуждается уже многие годы, по меньшей мерс с 1997 г.
5) На момент написания роботы не иступили п силу, к примеру, такие международные договоры, которые несомненно необходимы для регламентации соответствующих институтов права международной торговли, в том числе отдельных аспектов электронной экономической деятельности, как Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях 198S г., Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995 г.. Конвенция о международных гарантиях ш отношении подвижного оборудования 2001 г.. Конвенция о праве, применимом к догопорам международной купли-продажи топароа 1986* г.. Конвенция о праве, применимом к передаче права собственности при международной купле-продаже товаров 1958 г.. Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г.. Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом 1989 г.. Конвенция ООН о международных смешанных перевозках футов 1980 г.. Будапештская конвенция о договоре перевозки грузов по внутренним водным путям (CMNI) 2001 г.. Конвенция о договоре международ 1Юй перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям (CVN) 1976 г.. Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г.. Международная конвенция об ответственности и компенсации за ущерб в связи с перевозкой морем опасных и вредных веществ (HNS)!996 г., Международная конвенция о морских залогах и ипотеках 1993 г.
110
38 Герчикова И.Н. Международные экономические организации. М.. 2000. С. 121.
J9 Тезис Ю.Базсдоза опровергается широкой правотворчсскоП деятельностью в конце XX - начале XXI в. таких международных организации и органов, как ЮНСИТРАЛ, УНИДРУЛ. ГКМЧП, ВОИС. ВТО и целого ряда других.
- о необходимости поиска альтернативных методов ее осуществления.53 Однако подобная постановка вопроса не соответствует складывающейся практике. Значительное число международных соглашений по унификации, разработанных и принятых в последние годы, свидетельствует об эффективности конвенционного метода.59
Не вполне точной представляется и постановка вопроса о необходимости поиска альтернативных методов унификации права.
Сближение национального законодательства может осуществляться при помощи различных механизмов. Метод договорной унификации хотя и выступает в качестве основополагающего, но отнюдь не является единственно возможным. На сегодняшний день используются различные формы согласования воль государств, направленные на установление единообразных правовых режимов. При этом едва ли правомерно противопоставлять эти механизмы друг другу, учитывая, что, во-первых, нередко различные унификациоиные документы могут применяться параллельно и даже дополнять друг друга, а, во-вторых, что механизм введения в действие единообразных норм во многих случаях предопределяется спецификой регулируемых отношений. Достаточно часто различные формы сближения права не конкурируют друт с другом, а действуют в комплексе, формируя совместно определенный правовой режим для отдельных сфер коммерческой деятельности. Нередко выбор формы, в которой будет осуществляться сближение, предопределяется самыми разными обстоятельствами: крутом участников, предметом регулирования, степенью детализации и пр.60 Таким образом, следует говорить не об «альтернативных» договорному методах унификации, а о возможности и необходимости комплексной регламентации целого ряда вопросов, в том числе и электронной коммерции.
В этих условиях действенным инструментом регламентации информационно-коммуникационных технологий в целом, и электронной коммерции, в частности, становятся акты, принимаемые международными организациями.
Вопрос о возможности существования норм международного права в форме решений международных организации не имеет однозначного решения, поскольку такого рода акты могут существенно различаться по своей правовой природе. Некоторые из этих решений носят характер рекомендаций, в то время как другие являются обязательными, т.е. выступают в качестве нормоустановительных решений. При разрешении вопроса о том, является ли решение международной организации юридически обязательным, определяющее значение имеег волеизъявление государств - направлено ли оно на создание нормы права и каков статус этой нормы.
112
прежде всего, директив Пвропарламснта и Совета ЕС, детально регламентирующих различные аспекты электронной коммерции и связанных с ней услуг.65
По всей видимости, акты международных организаций могут сыграть серьезную роль в регламентации электронной коммерции. Это обусловлено, прежде всего, спецификой электронной коммерции, являющейся результатом, прежде всего, научно-технического прогресса. В связи с этим многие из вопросов, требующих разрешения, носят специальный технический характер (вопросы аутентификации сторон, определения целостности и неизменности передаваемых сведений, применения электронных подписей и иных аналогов собственноручных подписей, определения времени передачи сведений по коммуникационным сетям и т.н.). Поэтому при их разрешении не избежать широкого использования технико-юридических норм, которые обычно содержатся в стандартах, регламентах и технических условиях.
Для разработки таких норм в наибольшей степени приспособлены специализированные международные организации, имеющие необходимый опыт формирования и практик)' применения международных стандартов, штат специалистов, обладающих высокой квалификацией и авторитетом. Техническая обусловленность многих составляющих электронной коммерции требует разработки соответствующих стандартов и, как следствие, высокой степени детализации регулирования, достичь которой легче в рамках международных объединений (к примеру, МСЭ или МОС).
Следует принять во внимание большое разнообразие и специфику направлений электронных коммуникаций, которые вряд ли можно полностью отразить в международных соглашениях. Спсциатьныс области электронной коммерции (перевозка товаров, рекламная деятельность, финансово-расчетные операции, совершение сделок с ценными бумагами и
41 Sec: Directive 97/667ЕС of the European Parliament and of the Council of 15 December 1997 concerning the processing of personal data and the protection of privacy in the telecommunications sector // O.J. L. 024.30.01.1998 P. ООО 1 - 0008; Directive 97/7/EC of the European Parliament and of the Council of 20 May 1997 on the protection of consumers in respect of distance contracts //OJ. L 144. 04.06.1997. P. 0019 - 0027; Directive 1999/93/EC of the European Parliament and of the Council of 13 December 1999 on a Community framework for electronic signatures //OJ. L. 013. 19.01.2000 P. 0012 - 0020; Directive 2000731/EC of the European Parliament and of the Council of 8 June 2000 on certain legal aspects of information society services, in particular electronic commerce, in the Internal Market (^Directive on electronic commerce*) // O.J. L. 178. 17.07.2000. P. 0001 -0016; Directive 2000/46/EC of the European Parliament and of the Council of 18 September 2000 on the taking up, pursuit of and prudential supervision of the business of electronic money institutions // O.
J. L. 275., 27.10.2000. P. 0039 - 0043; Directive 2002/19/EC of the European Parliament and of the Council of 7 March 2002 on эссе» to, and interconnection of, electronic communications networks and associated facilities (Access Directive) // O.J. L. 108. 24.04.2002. P. 0007 - 0020; Directive 2002/20'EC of the European Parliament and of the Council of 7 March 2002 on the authorization of electronic communications networks and services (^Authorization Directive**) // O.J. L. 108 . 24.04.2002. P. 0021 - 0032; Directive 2002/2 l/EC of the European Parliament and of the Council of 7 March 2002 on a common regulatory framework for electronic communications networks and services (Framework Directive) // O.J. L. 108. 24.04.2002. P. 0033 - 0050; Directive 20О2Я2/ЕС of the European Parliament and of the Council of 7 March 2002 on universal service and users' rights relating to electronic communications networks and services (uUnivetsal Service Directive*) // OJ. L. 108. 24.04.2002. P. 0051 - 0077; Directive 20O2/5S/EC of the European Parliament and of the Council of 12 July 2002 concerning the processing of personal data and the protection of privacy in the electronic communications sector (aDircctivc on privacy and electronic communications^) // O. J. L. 201. 31.07.2002. P. 0037 ~ 0047; Commission Directive 2002/77/EC of 16 September 20O2 on competition in the markets for electronic communications networks and services // O.J. L. 249. 17.09.2002. P. 0021 - 0026.
Ill
Особо стоит вопрос о технических регламентах и стандартах, которые во все больших масштабах разрабатываются именно международными организациями.61 При этом такого рода установления в последние годы нередко принимаются не только межгосударственными, но и неправительственными международными организациями (МНПО). Участие последних в упорядочении международных отношений, в особенности в сфере частного права, не стало пока в научной литературе предметом специального рассмотрения. Между тем, нельзя сбрасывать со счетов, что активность МНПО в указанной сфере в последние годы стрем1гтельио расширяется. Помимо этого, следует принять во внимание, что нередко межгосударственные организации и МНПО при урегулировании новых сфер социальной активности действуют сообща, объединяя свои усилия в этом направлении.
Тем не менее, определяющее значение, конечно же, принадлежит актам межгосударственных организаций, прежде всего универсального характера. В качестве примера, следует привести отдельные документы, разработанные в рамках ВТО. Так, в Приложении по телекоммуникациям к ГАТС от 15 апреля 1994 г. устанавливается обязанность для государств обеспечить недискриминационный доступ лиц, находящихся под юрисдикцией других государств-членов ВТО, к общественным телекоммуникационным сетям и услугам общего пользования в пределах их территории или через границы этих государств.62 Данное положение создает основу для беспрепятственного развития электронной коммерции в рамках государств-членов ВТО.
Следует обратить внимание на Декларацию министров стран-участниц ВТО от 14 ноября 2001 г., подтверждающую правомерность неприменения членами ВТО таможенных пошлин по отношению к электронным сделкам, при исполнении которых передача товара или услуги осуществляется по коммуникационным сетям.63 Документы, гкгламеитирующие отдельные аспекты электронной коммерции (вопросы обмена электронными сообщениями в налоговых целях, вопросы защиты прав потребителей в контексте электронной коммерции) разработаны Советом ОЭСР.64
Однако следует признать, что самая широкая система актов по вопросам электронной коммерции формируется в настоящее время на субрегиональном уровне - в рамках ЕС. Указанным интеграционным объединением принято значительно количество документов.
41 Бакланов Т.Б. Сопряжение норм международного права с достижениями научно-технической революции // Пр. 1990.N>5.C.96-99.
62 International Investment Instruments: A Compendium. Volume I. New Yoik and Geneva: United Nations, 1996. P. 285-323.
ЕС1. Ministerial Declaration. Adopted on M. 11.2001. .Ministerial Conference. IV Session, Doha.
** Doc. OECD - C(97)30.'F1NAL. Recommendation of the Council of 13 March 1997 on the use of the Revised OECD Standard Magnetic Format for Automatic Exchange of Information; Doc. OECD - Recommendation of the OECD Council Concerning Guidelines for Consumer Protection in the Context of Electronic Commerce 1999. Paris, 2000.
из
т.п.). имеющие свои особенности, нередко эффективнее могут быть урегулированы посредством актов специализированных международных организаций.
предыдущий следующий
= К содержанию =


Рассматривая проблемы сближения (унификации н гармонизации) национального законодательства - релевантная информация:

  1. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
    проблемы. М., 2003. - 69 с. 116. Балабанов И.Т. Электронная коммерция. СПб., 2001. - 336 с. 117. Баскин Ю.А.. Фельдман Д.И. История международного права. М., 1990. - 197 с. 118. Бахин С. В. Субправо (международные своды унифицированного контрактного права). СПб., 2002.-311 с. 119. Бачило ИЛ., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право. Учебник/ Под ред. акад.РАН Б.Н.Топорнина. СПб., 2001. -
  2. К настоящему времени стало очевидно, что успешное развитие электронной коммерции
    проблематично, а в некоторых случаях и вообще невозможно. Необходимость адаптации международного и национального правд к особенностям электронного документооборота стала очевидной около двадцати лет назад. Однако и на сегодняшний день применение электронных средств связи в ходе осуществления коммерческих операций расширяется гораздо быстрее, чем формируется правовая база, обеспечивающая
  3. Важным элементом электронной коммерции является использование электронных сообщений при осуществлении расчетов и платежей.
    рассматривали вексель исключительно как документ на бумажном носителе. Технический прогресс отразился в нормах Конвенции ООН 1988 г., несмотря на то, что она в значительной мерс повторяет положения Женевских вексельных конвенций. Конвенцией ООН 1988 г. установлено (ст.З), что вексель представляет собой письменный документ, который должен быть подписан векселедателем. Согласно п. «i» ст. 5
  4. 1.6. Выводы по главе 1
    рассматривается вне государственный сегмент, который составляют веб-сайты трех международных «общих» доменов .COM, .NET, .GRG, наиболее популярных и более других удовлетворяющих требованиям независимости от конкретных государств. В следующей, второй главе диссертации рассмотрена концепция мониторинга и оценки защищенности веб-сайтов сети
  5. § I. Регулирование сотрудничества но вопросам осуществления свят и передачи информации в международном праве
    сближения правовых систем, вынуждены в ходе законотворческой деятельности принимать во внимание мировой опыт регламентации того или иного явления. Тем более, на нормах международного права основаны субправовые документы, поскольку предмегом их регламентации всегда являются трансграничные отношения. Таким образом, 1 Понятие «информация» длительное время вызывало и вызывает большой
  6. Специальным принципом права телекоммуникаций является принцип приоритета сообщений,
    рассматривается сотрудничество органов государственного управления и всех иных заинтересованных сторон в содействии применению ИКТ в целях развития. Правовая природа рассматриваемых принципов подтверждается практикой национальных судебных органов, прежде всего при рассмотрении частноправовых споров, затрагивающих вопросы трансграничных коммуникаций.60 При анализе правовой природы принципов
  7. На сегодняшний день предложено несколько путей адаптации международно-правовых документов применительно к электронной коммерции.
    рассматриваемых Рабочей группой по электронной коммерции, и затрагивающих, например, вопросы электронной передачи прав в материальных товарах или же систем урегулирования споров в интерактивном режиме; с) отдельные документы регламентируют вопросы торговой политики, которые выходят за рамки деятельности ЮНСИТРАЛ; d) последняя группа включает документы, касающиеся международной морской и дорожной
  8. В процессе использования автоматизированных информационных систем возникает вопрос о характере правовой связи
    рассматривать как правоотношения между принципалом и агентом, автоматизированным компьютерным системам предлагается придать статус юридического лица, а отношения между компьютером и лицом, от имени которого предлагаются товары, регламентировать в рамках агентских услуг.70 В теории даже высказано предположение, что в будущем могут быть созданы новые поколения автоматизированных систем, способные
  9. Рассматривая возможность использования платежных карг применительно к трансграничной электронной коммерции
    рассматривается в качестве стандарта национального регулирования.125 Рекомендация 1997 г. не содержит ограничений но форме сообщений, используемых сторонами. Однако в ней (п. 2 ст. 3, н. 1 ст. 4) содержится условие о необходимости представления информации в письменной форме, «включая, где это приемлемо, использование электронных средств» (курсив мой - А.З.). Тем самым, при разрешении вопроса о
  10. 2.2. Модели интеграции Интернета и ЛР
    рассматривать как важный элемент структуры связей с общественностью, а технологии Интернета становятся технологиями ПР. Можно привести далеко не полный перечень интернет-ресурсов для подобной работы сегодня и, что еще более важно —